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2011版与2020版《工程总承包合同》“通用合同条件第2条发包人”条款对照
责任编辑:2011版与2020版《工程总承包合同》“通用合同条件第2条发包人”条款对照    发布作者:澳门新银河网站登录 时间:2020-12-22

2020年12月9日,住房和城乡建设部和市场监管总局印发《建设项目工程总承包合同(示范文本)》((GF-2020-0216))(以下简称“2020版总包合同示范文本”),自2021年1月1日起执行。原《建设项目工程总承包合同示范文本(试行)》(GF-2011-0216)(以下简称“2011版总包合同示范文本”)同时废止。

此前,我国对社会资本投资项目和政府投资项目适用不同的合同文本(即双轨制),社会资本投资项目的工程总承包合用采用2011版《建设项目工程总承包合同示范文本》(GF-2011-0216),政府投资项目的工程总承包合同采用2011年12月国家发改委等九部委联合发布的《关于印发简明标准施工招标文件和标准设计施工总承包招标文件的通知》(发改法规〔2011〕3018号)中涵盖的20条标准设计施工总承包合同示范文本。本次2020版本示范文本是在国家发改委、住建部于2019年12月发布了《房屋建筑工程和市政基础设施项目工程总承包管理办法》(建市规〔2019〕12号)后,为落实《办法》第九条第三款“推荐使用由住房和城乡建设部会同有关部门制定的工程总承包合同示范文本”而制定的示范文本,是落实《办法》的重要举措,因此本次发布的2020版《建设项目工程总承包合同示范文本》,将实现从“双轨”到“并轨”的转变,即不论是社会资本投资项目和政府投资项目的工程总承包,均推荐使用2020版工程总承包合同示范文本(但由于发改法规〔2011〕3018号通知要求“应当不加修改地引用通用合同条款”,因此,对于政府投资项目具体应采用哪种文本,可能尚需国家发改委另行通知)。

“2020版总包合同示范文本”在“2011版总包合同示范文本”的基础上对工程总承包合同示范文本条款作了全面的修订和完善,现为能更加清晰了解、学习新版总包合同示范文本的变化,现对两份示范文本条款作如下对比,以供大家学习参考。

条款对照

2011版(旧版)

2020版(新版)

简析

第二部分通用条款

第二部分 通用合同条件


2条发包人

 

2条发包人

3条发包人的管理

新版将旧版中的第2条(发包人)分解成发包人和发包人的管理两个独立的条文。

2.1发包人的主要权利和义务

2.1.1负责办理项目的审批、核准或备案手续,取得项目用地的使用权,完成拆迁补偿工作,使项目具备法律规定的及合同约定的开工条件,并提供立项文件。

2.1.2履行合同中约定的合同价格调整、付款、竣工结算义务。

2.1.3有权按照合同约定和适用法律关于安全、质量、环境保护和职业健康等强制性标准、规范的规定,对承包人的设计、釆购、施工、竣工试验等实施工作提出建议、修改和变更,但不得违反国家强制性标准、规范的规定。

2.1.4有权根据合同约定,对因承包人原因给发包人带来的任何损失和损害,提出赔偿。

2.1.5发包人认为必要时,有权以书面形式发出暂停通知。其中,因发包人原因造成的暂停,给承包人造成的费用增加由发包人承担,造成关键路径延误的,竣工日期相应顺延。

2.1 遵守法律

发包人在履行合同过程中应遵守法律,并承担因发包人违反法律给承包人造成的任何费用和损失。发包人不得以任何理由,要求承包人在工程实施过程中违反法律、行政法规以及建设工程质量、安全、环保标准,任意压缩合理工期或者降低工程质量。

 

旧版既约定了发包人的义务、还约定了发包人的主要权利。

新版则删除了相关权利部分的约定,在第2条中约定了发包人的6项义务,分别是遵守法律、提供施工现场和工作条件、提供基础资料、办理许可和批准、支付合同价款、现场管理配合、其他义务等,并对每项义务的具体内容作出了细化约定。

新版2.1条增加约定发包人不得违反环保标准、任意压缩合理工期或者降低工程质量。


2.2 提供施工现场和工作条件

2.2.1 提供施工现场

发包人应按专用合同条件约定向承包人移交施工现场,给承包人进入和占用施工现场各部分的权利,并明确与承包人的交接界面,上述进入和占用权可不为承包人独享。如专用合同条件没有约定移交时间的,则发包人应最迟于计划开始现场施工日期7天前向承包人移交施工现场,但承包人未能按照第4.2[履约担保]提供履约担保的除外。

2.2.2提供工作条件

发包人应按专用合同条件约定向承包人提供工作条件。专用合同条件对此没有约定的,发包人应负责提供开展本合同相关工作所需要的条件,包括:

1 将施工用水、电力、通讯线路等施工所必需的条件接至施工现场内;

2 保证向承包人提供正常施工所需要的进入施工现场的交通条件;

3 协调处理施工现场周围地下管线和邻近建筑物、构筑物、古树名木、文物、化石及坟墓等的保护工作,并承担相关费用;

4 对工程现场临近发包人正在使用、运行、或由发包人用于生产的建筑物、构筑物、生产装置、设施、设备等,设置隔离设施,竖立禁止入内、禁止动火的明显标志,并以书面形式通知承包人须遵守的安全规定和位置范围;

5 按照专用合同条件约定应提供的其他设施和条件。

2.2.3 逾期提供的责任

因发包人原因未能按合同约定及时向承包人提供施工现场和施工条件的,由发包人承担由此增加的费用和(或)延误的工期。

新版2.2条约定了发包人提供施工现场和工作条件的义务。在没有约定时,发包人应最迟于计划开始现场施工日期7天前向承包人移交施工现场,并对发包人应负责提供的条件作了列举。

该条还对发包人逾期提供的责任作了约定。

 


2.3 提供基础资料

发包人应按专用合同条件和《发包人要求》中的约定向承包人提供施工现场及工程实施所必需的毗邻区域内的供水、排水、供电、供气、供热、通信、广播电视等地上、地下管线和设施资料,气象和水文观测资料,地质勘察资料,相邻建筑物、构筑物和地下工程等有关基础资料,并根据第1.12[《发包人要求》和基础资料中的错误]承担基础资料错误造成的责任。按照法律规定确需在开工后方能提供的基础资料,发包人应尽其努力及时地在相应工程实施前的合理期限内提供,合理期限应以不影响承包人的正常履约为限。因发包人原因未能在合理期限内提供相应基础资料的,由发包人承担由此增加的费用和延误的工期。

新版2.3条约定了发包人提供基础资料的义务以及逾期提供的责任。

该条还约定发包人应根据第1.12款承担基础资料错误造成的责任以及逾期提供基础资料的责任。

 


2.4 办理许可和批准

2.4.1发包人在履行合同过程中应遵守法律,并办理法律规定或合同约定由其办理的许可、批准或备案,包括但不限于建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证等许可和批准。对于法律规定或合同约定由承包人负责的有关设计、施工证件、批件或备案,发包人应给予必要的协助。

2.4.2因发包人原因未能及时办理完毕前述许可、批准或备案,由发包人承担由此增加的费用和(或)延误的工期,并支付承包人合理的利润。

新版2.4条约定了发包人办理许可和批准的义务以及逾期办理的责任。


2.5支付合同价款

2.5.1 发包人应按合同约定向承包人及时支付合同价款。

2.5.2发包人应当制定资金安排计划,除专用合同条件另有约定外,如发包人拟对资金安排做任何重要变更,应将变更的详细情况通知承包人。如发生承包人收到价格大于签约合同价10%的变更指示或累计变更的总价超过签约合同价30%;或承包人未能根据第14[合同价格与支付]收到付款,或承包人得知发包人的资金安排发生重要变更但并未收到发包人上述重要变更通知的情况,则承包人可随时要求发包人在28天内补充提供能够按照合同约定支付合同价款的相应资金来源证明。

2.5.3发包人应当向承包人提供支付担保。支付担保可以采用银行保函或担保公司担保等形式,具体由合同当事人在专用合同条件中约定。

新版2.5条约定了发包人支付价款的义务。

 

该条增加了发包人提供资金来源证明的义务(在合同履约过程中出现约定情形时,比如变更价款超过一定比例时,承包人可随时要求发包人在28天内提供资金证明)。

该条还规定了发包人提供支付担保的义务。


2.6 现场管理配合

发包人应负责保证在现场或现场附近的发包人人员和发包人的其他承包人(如有):

1 根据第7.3[现场合作]的约定,与承包人进行合作;

2 遵守第7.5[现场劳动用工]、第7.6[安全文明施工]、第7.7[职业健康]和第7.8[环境保护]的相关约定。

发包人应与承包人、由发包人直接发包的其他承包人(如有)订立施工现场统一管理协议,明确各方的权利义务。

新版2.6条约定了发包人现场管理配合的义务。发包人应与承包人、由发包人直接发包的其他承包人(如有)订立施工现场统一管理协议。

 


2.7 其他义务

发包人应履行合同约定的其他义务,双方可在专用合同条件内对发包人应履行的其他义务进行补充约定。

发包人义务的兜底条款


3 发包人的管理


2.2发包人代表

发包人委派代表,行使发包人委托的权利,履行发包人的义务,但发包人代表无权修改合同。发包人代表依据本合同并在其授权范围内履行其职责。发包人代表根据合同约定的范围和事项,向承包人发出的书面通知,由其本人签字后送交项目经理。发包人代表的姓名、职务和职责在专用条款约定。发包人决定替换其代表时,应将新任代表的姓名、职务、职权和任命时间在其到任的15日前, 以书面形式通知承包人。

 

3.1发包人代表

发包人应任命发包人代表,并在专用合同条件中明确发包人代表的姓名、职务、联系方式及授权范围等事项。发包人代表应在发包人的授权范围内,负责处理合同履行过程中与发包人有关的具体事宜。发包人代表在授权范围内的行为由发包人承担法律责任。

除非发包人另行通知承包人,发包人代表应被授予并且被认为具有发包人在授权范围内享有的相应权利,涉及第16.1[由发包人解除合同]的权利除外。

发包人代表(或者在其为法人的情况下,被任命代表其行事的自然人)应:

1 履行指派给其的职责,行使发包人托付给的权利;

2 具备履行这些职责、行使这些权利的能力;

3 作为熟练的专业人员行事。

如果发包人代表为法人且在签订本合同时未能确定授权代表的,发包人代表应在本合同签订之日起3日内向双方发出书面通知,告知被任命和授权的自然人以及任何替代人员。此授权在双方收到本通知后生效。发包人代表撤销该授权或者变更授权代表时也应同样发出该通知。

发包人更换发包人代表的,应提前14天将更换人的姓名、地址、任务和权利、以及任命的日期书面通知承包人。发包人不得将发包人代表更换为承包人根据本款发出通知提出合理反对意见的人员,不论是法人还是自然人。

发包人代表不能按照合同约定履行其职责及义务,并导致合同无法继续正常履行的,承包人可以要求发包人撤换发包人代表。

 

新版细化了发包人代表的约定。分别第3.1和第3.2两个条文加以规定。

 

本条对发包人代表的职责作了概括规定。

本条规定发包人代表可以是法人,从而为咨询工程师介入管理预留空间。

 


3.2发包人人员

发包人人员包括发包人代表、工程师及其他由发包人派驻施工现场的人员,发包人可以在专用合同条件中明确发包人人员的姓名、职务及职责等事项。发包人或发包人代表可随时对一些助手指派和托付一定的任务和权利,也可撤销这些指派和托付。这些助手可包括驻地工程师或担任检验、试验各项工程设备和材料的独立检查员。这些助手应具有适当的资质、履行其任务和权利的能力。以上指派、托付或撤销,在承包人收到通知后生效。承包人对于可能影响正常履约或工程安全质量的发包人人员保有随时提出沟通的权利。

发包人应要求在施工现场的发包人人员遵守法律及有关安全、质量、环境保护、文明施工等规定,因发包人人员未遵守上述要求给承包人造成的损失和责任由发包人承担。

 

新版新增规定。

该条约定,发包人人员可以是工程师,结合1.1.2.6工程师的定义,工程师是由发包人任命授权的独立专业的第三方(法人或其它组织)。

该条约定发包人或代表右以指派、托付或撤销助手。

2.3监理人

2.3.1发包人需对工程实行监理的,监理人的名称、工程总监、监理范围、内容和权限在专用条款中写明。

监理人按发包人委托监理的范围、内容、职权和权限,代表发包人对承包人实施监督。监理人向承包人发出的通知,以书面形式由工程总监签字后送交承包人实施,并抄送发包人。

2.3.2工程总监的职权与发包人代表的职权相重叠或不明确时,由发包人予以协调和明确,并以书面形式通知承包人。

2.3.3除专用条款另有约定外,工程总监无权改变本合同当事人的任何权利和义务。

2.3.4发包人更换工程总监时,应提前5日以书面形式通知承包人,并在通 知中写明替换者的姓名、职务、职权、权限和任命时间。

 

3.3工程师

3.3.1 发包人需对承包人的设计、采购、施工、服务等工作过程或过程节点实施监督管理的,有权委任工程师。工程师的名称、监督管理范围、内容和权限在专用合同条件中写明。根据国家相关法律法规规定,如本合同工程属于强制监理项目的,由工程师履行法定的监理相关职责,但发包人另行授权第三方进行监理的除外。

3.3.2 工程师按发包人委托的范围、内容、职权和权限,代表发包人对承包人实施监督管理。若承包人认为工程师行使的职权不在发包人委托的授权范围之内的,则其有权拒绝执行工程师的相关指示,同时应及时通知发包人,发包人书面确认工程师相关指示的,承包人应遵照执行。

3.3.3 在发包人和承包人之间提供证明、行使决定权或处理权时,。但工程师或其人员均无权修改合同,且无权减轻或免除合同当事工程师应作为独立专业的第三方,根据自己的专业技能和判断进行工作人的任何责任与义务。

3.3.4 通用合同条件中约定由工程师行使的职权如不在发包人对工程师的授权范围内的,则视为没有取得授权,该职权应由发包人或发包人指定的其他人员行使。若承包人认为工程师的职权与发包人(包括其人员)的职权相重叠或不明确时,应及时通知发包人,由发包人予以协调和明确并以书面形式通知承包人。

新版将监理人以工程师代替,并以多个条文对工程师的职权、任命和授权、指示、商定或确定作了规定。

考虑到我国的强制监理制度,该条还约定:如属于强制监理项目的,由工程师履行法定的监理相关职责,但发包人另行授权第三方进行监理的除外。

 

3.3.3约定工强化程师的独立性,根据自己的专业技能和判断进行工作。

 

该条保留了旧版相关人员职权重叠或不明确时的处理程序。

 


3.4任命和授权

3.4.1 发包人应在发出开始工作通知前将工程师的任命通知承包人。更换工程师的,发包人应提前7天以书面形式通知承包人,并在通知中写明替换者的姓名、职务、职权、权限和任命时间。工程师超过2天不能履行职责的,应委派代表代行其职责,并通知承包人。

3.4.2 工程师可以授权其他人员负责执行其指派的一项或多项工作,但第3.6[商定或确定]下的权利除外。工程师应将被授权人员的姓名及其授权范围通知承包人。被授权的人员在授权范围内发出的指示视为已得到工程师的同意,与工程师发出的指示具有同等效力。工程师撤销某项授权时,应将撤销授权的决定及时通知承包人。

新版细化了工程师的任命、更换程序。

 

鉴于工程师可以是法人或其它组织,该条约定工程师可以授权其他人员负责执行其指派的一项或多项工作,但[商定或确定]下的权利除外。

 


3.5指示

3.5.1 工程师应按照发包人的授权发出指示。工程师的指示应采用书面形式,盖有工程师授权的项目管理机构章,并由工程师的授权人员签字。在紧急情况下,工程师的授权人员可以口头形式发出指示或当场签发临时书面指示,承包人应遵照执行。工程师应在授权人员发出口头指示或临时书面指示后24小时内发出书面确认函,在24小时内未发出书面确认函的,该口头指示或临时书面指示应被视为工程师的正式指示。

3.5.2承包人收到工程师作出的指示后应遵照执行。如果任何此类指示构成一项变更时,应按照第13[变更与调整]的约定办理。

3.5.3由于工程师未能按合同约定发出指示、指示延误或指示错误而导致承包人费用增加和(或)工期延误的,发包人应承担由此增加的费用和(或)工期延误,并向承包人支付合理利润。

新版新增条款。

该条约定工程师指示应采用书面形式。因缘指示延误或错误引起的责任由发包人承担。


3.6 商定或确定

3.6.1合同约定工程师应按照本款对任何事项进行商定或确定时,工程师应及时与合同当事人协商,尽量达成一致。工程师应将商定的结果以书面形式通知发包人和承包人,并由双方签署确认。

3.6.2 除专用合同条件另有约定外,商定的期限应为工程师收到任何一方就商定事由发出的通知后42天内或工程师提出并经双方同意的其他期限。未能在该期限内达成一致的,由工程师按照合同约定审慎做出公正的确定。确定的期限应为商定的期限届满后42天内或工程师提出并经双方同意的其他期限。工程师应将确定的结果以书面形式通知发包人和承包人,并附详细依据。

3.6.3任何一方对工程师的确定有异议的,应在收到确定的结果后28天内向另一方发出书面异议通知并抄送工程师。除第19.2[承包人索赔的处理程序]另有约定外,工程师未能在确定的期限内发出确定的结果通知的,或者任何一方发出对确定的结果有异议的通知的,则构成争议并应按照第20[争议解决]的约定处理。如未在28天内发出上述通知的,工程师的确定应被视为已被双方接受并对双方具有约束力,但专用合同条件另有约定的除外。

3.6.4在该争议解决前,双方应暂按工程师的确定执行。按照第20[争议解决]的约定对工程师的确定作出修改的,按修改后的结果执行,由此导致承包人增加的费用和延误的工期由责任方承担。

 

新版新增条款。

该条约定了商定确定的工作机制,并对具体程序作了细化约定,并明确在该争议解决前,双方应暂按工程师的确定执行。该机制有利于专业工程师参与解决履约争议,提高争议解决的效率。

 


3.7 会议

3.7.1 除专用合同条件另有约定外,任何一方可向另一方发出通知,要求另一方出席会议,讨论工程的实施安排或与本合同履行有关的其他事项。发包人的其他承包人、承包人的分包人和其他第三方可应任何一方的请求出席任何此类会议。

3.7.2 除专用合同条件另有约定外,发包人应保存每次会议参加人签名的记录,并将会议纪要提供给出席会议的人员。任何根据此类会议以及会议纪要采取的行动应符合本合同的约定。

 

新版新增条款。

规定了采用会议方式讨论、解决工程的实施安排或与本合同履行有关的其他事项等,有利于双方协作推进项目进展。

该条还约定了保存会议记录的要求。

 

2.4安全保证

2.4.1除专用条款另有约定外,发包人应负责协调处理施工现场周围的地 下、地上已有设施和邻近建筑物、构筑物、古树名木、文物及坟墓等的安全保护 工作,维护现场周围的正常秩序,并承担相关费用。

2.4.2除专用条款另有约定外,发包人应负责对工程现场临近发包人正在使用、运行、或由发包人用于生产的建筑物、构筑物、生产装置、设施、设备等, 设置隔离设施,竖立禁止入内、禁止动火的明显标志,并以书面形式通知承包人须遵守的安全规定和位置范围。因发包人的原因给承包人造成的损失和伤害,由发包人负责。

2.4.3本合同未作约定,而在工程主体结构或工程主要装置完成后,发包人 要求进行涉及建筑主体及承重结构变动、或涉及重大工艺变化的装修工程时,双方可另行签订委托合同,作为本合同附件。

发包人自行决定此类装修或发包人与第三方签订委托合同,由发包人或发包人另行委托的第三方提出设计方案及施工的,由此造成的损失、损害由发包人负责。

2.4.4发包人负责对其代表、雇员、监理人及其委托的其他人员进行安全教 育,并遵守承包人工程现场的安全规定。承包人应在工程现场以标牌明示相关安全规定,或将安全规定发送给发包人。因发包人的代表、雇员、监理人及其委托 的其他人员未能遵守承包人工程现场的安全规定所发生的人身伤害、安全事故,由发包人负责。

2.4.5发包人、发包人代表、雇员、监理人及其委托的其他人员应遵守7.8 款职业健康、安全和环境保护的相关约定。

2.5保安责任

2.5.1现场保安工作的责任主体由专用条款约定。承担现场保安工作的一方负责与当地有关治安部门的联系、沟通和协调,并承担所发生的相关费用。

2.5.2发包人与承包人商定工程实施阶段及区域的保安责任划分,并编制各 自的相关保安制度、责任制度和报告制度,作为合同附件。

2.5.3发包人按合同约定占用的区域、接收的单项工程和工程,由发包人承 担相关保安工作,及因此产生的费用、损害和责任。

 

新版没有单独设置安全保证条款和保安责任条款,相关约定散见在其它诸多条文中。

来源:工程领域那点事


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